Вот так бомбили мое исковое 
Основных три момента:
1. Отвечать должен Главный редактор, а учредитель и издатель не причем.
2. Завышена сумма компенсации, так как я любитель, и это фото столько не стоит.
3. Морльный вред не доказан, нет справок и т.д.
"ОТЗЫВ на исковое заявление о защите авторских прав
Истец обратилась в __________ районный суд с исковым заявлением о взыскании с ___ компенсации за незаконное использование объекта авторского права (фотографического произведения «Старое зеркало», автором которого Истец себя считает), и компенсацию за понесенный моральный вред за использование фотографического произведения «Старое зеркало».
Данное фотографическое произведение было опубликовано в номере ____ г. еженедельной газеты «____» (подписана в печать ___ г. тиражом _____ экз.) на 5-ой страницы в левом углу.
Рассмотрев доводы Истицы, изложенные в исковом заявлении, сообщаем следующее.
1.) _____ действительно является учредителем и издателем СМИ____ .
Выпуск СМИ «___» осуществляется на основании Закона РФ «О средствах массовой информации» № 2124-1 от 27.12.1991 г (Далее - Закон).
В соответствии с ч. 3 ст. 18 Закона учредитель не вправе вмешиваться в деятельность средства массовой информации, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом, уставом редакции, договором между учредителем и редакцией (главным редактором). То же положение закреплено в Уставе редакции газеты «___» «Компания ( «___») не вмешивается в деятельность редакции» (п. Устава).
Редакция осуществляет свою деятельность на основе профессиональной самостоятельности.
Редакция обязана соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность (ст. 42 Закона).
Редакцией руководит главный редактор, который осуществляет свои полномочия на основе Закона, устава редакции, договора между учредителем и редакцией (главным редактором) (ст. 19 Закона).
В соответствии с положениями ст. 2 Закона, под Главным редактором понимается возглавляющее редакцию (независимо от наименования должности) и принимающее
окончательные решения в отношении производства и выпуска средства массовой информации.
Последний абзац статьи 19 Закона на прямую предусматривает ответственность главного редактора за выполнение требований, предъявляемых к деятельности средства массовой информации настоящим Законом и другими законодательными актами Российской Федерации.
Кроме того, главный редактор представляет редакцию в отношениях с учредителем, издателем, распространителем, гражданами, объединениями граждан, предприятиями, учреждениями, организациями, государственными органами, а также в суде (ст.19 Закона, п.__. Устава редакции газеты «___).
Устав редакции «____» (Далее - Устав) предусматривает, что редакция: о
 обеспечивает подготовку качественных... материалов;
 обязана соблюдать все права и законные интересы третьих лиц, а также соблюдать права на используемые произведения, включая авторские и смежные права (п._. Устава). Редакция обязана соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность. Автор либо иное лицо, обладающее правами на произведение, может особо оговорить условия и характер использования предоставляемого редакции произведения (ст.42 Закона).
Руководит редакцией на основе законодательства о средствах массовой информацией именно главный редактор (п.__. Устава).
Также главный редактор:
 осуществляет непосредственно руководство издания;
 утверждает ставки авторских гонораров;
 принимает окончательное решение по содержании и форме всех публикаций издания;
 утверждает все материалы номера и подписывает в печать;
 осуществляет договорные отношения с нештатными авторами;
 несет личную ответственность за соблюдением редакцией требований законодательства РФ;
 дает окончательное разрешение на выход в свет выпуска издания (п.__Устава);
 несет персональную имущественную ответственность за действия, повлекшие ущерб для Учредителя, (п.__ Устава)
Как следует из анализа ст. 18, 19 Закона, установлены императивные нормы определяющие разграничение ответственности Учредителя и Редакции (Главного редактора). Этими императивными нормами четко установлена ответственность Главного редактора за нарушение законодательства деяниями Редакции. Закон не упоминает об ответственности Учредителя ни разу, за исключением случая предоставления информации, обязательной для помещения в издании, самим Учредителем (ч. 2 ст. 18 Закона). Очевидно, что в данном случае возложение ответственности на Учредителя является неправомерным.
В данном случае считаем возможным провести аналогию с законодательством России о бухгалтерском учете. Закон «О бухгалтерском учете» напрямую устанавливает ответственность Главного бухгалтера в случае недостоверности бухгалтерской отчетности. Главный бухгалтер несет самостоятельную материальную, административную и уголовную ответственность.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 18, 19, 42 Закона РФ «О средствах массовой информации» № 2124-1 от 27.12.1991 г., ст.ст. 35, 41, 55, 56, 68, 194, 196 ГПК РФ, просим Уважаемый суд в удовлетворении исковых требований Истице отказать.
2.) Вместе с тем считаем необходимым заметить, что сумма компенсации, требуемая Истицей в соответствии с п. 2 ст. 49 Закона «Об авторском праве и смежных правах», является чрезмерно завышенной.
Право на компенсацию было введено в интересах, в первую очередь, авторов, которым бывает затруднительно доказывать и обосновывать убытки, включая упущенную выгоду, понесенные в связи с нарушением авторских прав, а также установить размер дохода нарушителя.
В данном случае эти обстоятельства на лицо - Истица не сможет обосновать «убытки» от такого незаконного использования, в том числе реальный ущерб и упущенную выгоду. Если рассматривать в данном случае ущерб и упущенную выгоду, то мы получим сумму в 0 руб. 00 коп.
Однако как следует из формулировки Закона Автор вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения. Т.е. какие-либо убытки все же должны иметь место. И вместо них Автор может потребовать компенсации дабы не иметь проблем с подсчетом реального ущерба и упущенной выгоды. Истица является, как она сама подтверждает в исковом заявлении, фотографом-любителем, т.е. непрофессиональным фотографом, зарабатывающим себе на жизнь продажей прав на изготовленные фотоматериалы. Таким образом непонятно какие убытки понесла Истица, которая увлекается фотографией как хобби и не осуществляет предпринимательской деятельности по продаже прав на фото.
Последний абзац ст. 49 Закона говорит, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков. Но Закон устанавливает, что сумма компенсации определяется по решению суда. Вместе с тем Закон не указывает критериев, по которым суд должен определять сумму компенсации, но в любом случае при принятии решения суд руководствуется принципами справедливости и соизмеримости компенсации.
«____» является учредителем нескольких изданий. Редакции изданий осуществляют сотрудничество со многими авторами-фотографами и фотобанками, которые являются профессиональными участниками рынка фотоматериалов.
Например одним из постоянных наших фотографов является _____________ (сайт ___ ; Авторский договор № ___). Так г-н ____ предоставляет Редакции газеты «_____» фотографии на первую страницу. На прилагаемом Ответчиком к настоящему отзыву выпуске газеты «____» на первой странице находится фото девушки, предоставленное г-ом _________. По прилагаемым документам г-ну ____ было выплачено 1710 рублей в качестве авторского вознаграждения за передачу прав на данное фото. Так же прилагаются иные фотоматериалы, Акт сдачи-приемки материалов (от __) и платежное поручение с отметкой банка об оплате предоставленных ________ фотоматериалов. Стоимость каждого из фотоматериалов ______ 1696 рублей и 565 рублей (использовано в ч/б варианте).
Также неоднократно свои фото предоставляет г-н ____ (Авторский договор № ___). Так г-н ___ предоставил фото для обложки журнала «___» № за __ год. На обложке находится фото девушки, за которое г-ну __ было выплачено 1697 рублей в качестве авторского вознаграждения (гонорарная ведомость по журналу «___»).
Важно отметить, что два вышеуказанных вознаграждения были выплачены за:
• фото профессионалов, которые зарабатывают на жизнь фотографией;
• фото было помещено на «обложку» газеты, а размещение на обложке всегда оплачивается по более высоким расценкам;
• на фото отображены профессиональные модели, с которыми авторам фото также необходимо было провести расчет.
Также Редакции осуществляют сотрудничество с фотобанками - организациями, которые являются правообладателями фотоматериалов. Так например заключен договор с фотобанком ООО «___________» (№ __). По данному договору фотобанк предоставляет права Редакциям на использование фотографий в составе изданий. В газете «__» №_ за 2006 год использованы несколько фотографий, полученных от данного фотобанка. В соответствии с Приложением к договору № __ стоимость подобных материалов составляет 1240 рублей. Как видно из договора, эти расценки стандартны для фотоматериалов подобного уровня.
Важно отметить что вышеуказанные вознаграждения были выплачены организации -профессиональному участнику рынка фотоматериалов, основным видом деятельности
которой является продажа прав на фотоматериалы.
Приблизительная стоимость подобной фотографии составляет сумму в размере 1000 рублей. И в данном случае размер компенсации завышен в 50 раз. Для возмещения «нанесенного ущерба» по нашему мнению будет достаточно минимальной суммы, предусмотренной в п. 2 ст. 49 -- 10 000 рублей, причем даже эта сумма превышает приблизительную стоимость данной фотографии в 10 раз.
Из вышеизложенного следует, что размер компенсации необоснованно завышен по сравнению с потенциальной стоимостью фотографии.
3.) Сумма морального вреда Истицей также не подтверждена.
Согласно ст. 56 Гражданско-процессуального кодекса РФ каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований.
Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 20.12.94 №10 указал, что под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага или нарушающими его личные неимущественные права и что суду необходимо также выяснить, чем подтверждается факт причинения потерпевшему нравственных или физических страданий, при каких обстоятельствах и какими действиями (бездействием) они нанесены, степень вины причинителя, какие нравственные или физические страдания перенесены потерпевшим ... и другие обстоятельства, имеющие значение для разрешения конкретного спора.
Следовательно, факт причинения Истице морального вреда и степень понесенных им нравственных страданий должны быть документально подтверждены.
В нарушение вышеуказанного требования процессуального закона Истица в своем исковом заявлении не указала в чем конкретно выразился моральный вред, и какие нравственные страдания были ей причинены, указав лишь факт того, что ее авторское произведение было использовано без указания ее имени.
Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 24.02.05 №3 указал, что «подлежащая взысканию сумма компенсации морального вреда должна быть соразмерна причиненному вреду и не вести к ущемлению свободы массовой информации». В том же постановлении Верховный суд РФ подчеркнул, что «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц».
Таким образом, определение суммы компенсации морального вреда, якобы причиненного Истице, лишь на основании того факта, что ее авторское произведение было использовано без указания ее имени, является необоснованной и не подтверждается никакими доказательствами, то есть ведет к несоразмерному нарушению их прав и интересов.
Также необходимо отметить что возмещение морального вреда причиненного гражданину в результате распространения средством массовой информации не соответствующих действительности сведений ... причинивших ему иной неимущественный вред, возмещается по решению суда средством массовой информации, а также виновными должностными лицами и гражданами в размере, определяемом судом (ст. 62 Закона).
Приложения:
Подпись. |
Исправлено Мария Плешкова 10.07.2006 22:24:08
|
Сообщества
